【政府採購】招標機關就採購案指定特定廠商的法律效果

　　有立法委員質疑行政院有關單位在辦理採購案時，上級機關涉嫌指定特定廠商給招標機關，似乎是暗示該標案要給該特定廠商決標，質疑此舉的合法性，機關則表示相關公文雖有指稱特定廠商，然這只是舉例，並無拘束招標機關的意思，雙方各執一詞，莫衷一是。然政府採購標案的招標機關，難道就不能於招標公告中指定特定廠商嗎？政府採購法對此有無相關具體的規定呢？

　　政府採購法第26條第3項規定：「招標文件不得要求或提及特定之商標或商名、專利、設計或型式、特定來源地、生產者或供應者。但無法以精確之方式說明招標要求，而已在招標文件內註明諸如『或同等品』字樣者，不在此限。」，明確禁止招標機關指定特定產品的供應者為採購對象，此性質上本為反壟斷的要求，避免具有強大市場佔有率的政府機關，藉由指定品牌的方式，來限制自由競爭，不過實務上由於防弊、反貪的考量，常常會認為這也具有避免圖利特定廠商的意旨在內。然市場上本來就存在「自然獨占」或是「寡占」的情形，譬如說涉及專利或是著作權的時候，機關要購買電腦作業系統，機關採購基於相容性考量很難不說是要買微軟的，總不可能要某些機關放棄windows，改用ios或開源系統；另外像是國防採購，如果武器本身就有規格限制，就很難不指定特定品牌，這時候機關就可以直接適用限制性招標了。即使本項但書要求機關開放「同等品」，然在市場上本來就沒有同等品的時候，但書寫了也是白寫，如果覺得無法通過同等品審查，廠商仍然會受到機關指定廠牌的影響，本項規定效力如何，往往要看司法實踐才會知道。

　　司法實務上對於採購法第26條第3項類似案例其實不少，許多廠商在提告機關時都會引用這條，主張屬於強行規定，契約違反本規定者就無效，然多半是廠商在落選沒得標，或是得標但進入履約之後才發生爭議，法院通常會質疑廠商為何不在招標的時候，就對招標文件有違反採購法此一限制競爭的規定提出「釋疑」，卻要等到決標、履約時才來主張本項規定？如臺灣高等法院110年度重上更二字第147號民事判決提到：「……按機關辦理公告金額以上之採購，除符合屬專屬權利，無其他合適之替代標的，得採限制性招標者外，招標文件不得要求或提及特定之商標或商名、專利、設計或型式、特定來源地、生產者或供應者，但無法以精確之方式說明招標要求，而已在招標文件內註明諸如『或同等品』字樣者，不在此限。此觀政府採購法第22條第1項第2款、第26條第3項規定即明。又廠商如對招標文件內容有疑義者，應於招標文件規定之日期前，以書面向招標機關請求釋疑，同法第41條第1項另定有明文。……」。

　　不過在刑事法院的判斷則不同，法院不乏以此條文認定承辦人有圖利特定廠商意思，而特別用綁規格來圖利特定廠商的情形，如臺灣高等法院107年度上訴字第1016號刑事判決：「……按機關辦理公告金額以上之採購，應依功能或效益訂定招標文件。其有國際標準或國家標準者，應從其規定。機關所擬定、採用或適用之技術規格，其所標示之擬採購產品或服務之特性，諸如品質、性能、安全、尺寸、符號、術語、包裝、標誌及標示或生產程式、方法及評估之程式，在目的及效果上均不得限制競爭。招標文件不得要求或提及特定之商標或商名、專利、設計或型式、特定來源地、生產者或供應者。但無法以精確之方式說明招標要求，而已在招標文件內註明諸如『或同等品』字樣者，不在此限。政府採購法第26條定有明文。查：1.本件工程設計圖說規範關於挫屈束制消能斜撐有使用『脫層材料、無收縮水泥』者，須『能承受1,000℃以上高溫』部分，等同限制僅能使用『全鋼型』之挫屈束制消能斜撐……本件工程設計圖說關於挫屈束制消能斜撐有使用脫層材料、無收縮水泥者，須『能承受1,000℃（以上）高溫』部分，既無異於限制僅能使用『全鋼型』之挫屈束制消能斜撐，且此限制不僅難認與上開規定相符，復無必要，是此節圖說規範顯已有就機關所擬採購之產品材料、規格刻意為不當限制競爭之嫌。……被告既已將違法限制競爭之舊圖說規範提出於臺北縣政府消防局作為補強工程之招標文件，其對於違法限制競爭之犯罪構成要件行為自已開始實行，非僅在預備之階段，從而已達著手之程度，辯護人此節所辯，顯非可採……」。

　　本件新聞中的情形，被立法委員質疑的上級機關固然辯解說提到該廠商只是「舉例」，並無限制招標機關只能將標案發包給該廠商的意思，不認為自己有限制競爭或是圖利的情形，然建議標案凡是要這樣舉例的時候，建議要以公共利益為前提，否則瓜田李下，遭其他競爭廠商質疑違背政府採購法或是公平交易法、甚或有刑事圖利情形可就不好了！

🎵貼心小提醒：法律條文會修正，司法實務會變更見解，每個人的案件事實也不相同，因此本文僅供參考，建議民眾對於任何法律問題作出決策以前，先向律師諮詢。

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