想要投標政府標案的廠商，一旦具有政府採購法第101條第1項各款所列情形並被登載於採購公報，將依同法第103條之規定予以停權，在未來一定期間內無法投標政府標案，將對業務產生很大的衝擊。但是，公司負責人能否透過另外成立新公司，而繼續參與政府標案呢？比如說A公司已被依政府採購法予以停權，A公司的負責人甲另外成立B公司而擔任負責人，甚至於，A公司與B公司的地址及電話完全相同，類似換「法人」，不換「負責人」的狀況，可以繼續參與投標嗎？

依據政府採購法（下稱採購法）第101條第1項第1款「容許他人借用本人名義或證件參加投標者」、第2款「借用或冒用他人名義或證件投標者」，機關發現廠商有前述情形，則應將其事實、理由及依同法第103條第1項所定期間通知廠商，並附記如未提出異議者，將刊登政府採購公報。以上，就是借牌被停權的規定，也就是說，借牌的情形，就算是沒有被追究刑事責任，例如：未被起訴或未被判決有罪，都是可以被停權的。

依據《政府採購法》第48條規定，機關辦理公開招標需有三家以上廠商投標，才會進入開標決標程序；再參考同法第18條第4項規定：「本法所稱限制性招標，指不經公告程序，邀請二家以上廠商比價或僅邀請一家廠商議價。」；又同法第87條第3項規定：「以詐術或其他非法之方法，使廠商無法投標或開標發生不正確結果者，處五年以下有期徒刑，得併科新臺幣一百萬元以下罰金。」。現在有一個問題，若機關將「限制性招標案件公告成公開招標」，而且有廠商真的參與陪標，是否會構成政府採購法第87條第3項「詐術投標罪」？

在採購標案屬於「技術服務」類的時候，例如：找人畫設計圖、寫服務建議書等，考量到廠商在投標的時候就要投入大量成本，如果最後又沒得標，不免嚴重降低廠商投標的意願，使得機關難以決標，採購法第22條第2項所授權制定的《機關委託技術服務廠商評選及計費辦法》第16條第1項就規定：「機關委託廠商辦理技術服務，涉及廠商於投標時須提出設計圖或服務建議書者，應於招標文件載明機關對其他得獎圖說之使用條件及其範圍或權限，並得於招標文件規定經評選達一定分數或名次之未獲選廠商，發給一定金額之獎勵金。」，允許機關對於沒得標的廠商，發給獎勵金，當然也不是說只要投標就會有，機關可以限制需要評選達到一定的分數或名次者才有獎勵。

採購法的黑名單制度，絕大多數時候是針對履約方面有疑慮的廠商，諸如借牌、偷工減料、欺騙招標機關、違約、不履約、履約有瑕疵等等，事先制定一個黑名單資料庫，來排除往後機關於締約上碰到不良廠商的風險，所以也被稱為不良廠商名單。然採購法第101條第1項各款規定中，其實也不乏政府保障勞工或是少數族群的規定，例如第14款的「歧視性別、原住民、身心障礙或弱勢團體人士，情節重大者」，就是為了捍衛他們的勞動權，基於就業平等的概念而列入。本次最低工資法草案之所以會和採購法扯上關係，也是這個原因。

陪標是否一定會被登載不良廠商停權？答案是不一定！我們處理過很多政府採購案例，發現有些機關或廠商業務承辦人，分不清楚「陪標」與「借牌」行為，認為陪標就一定要停權，這是錯誤的見解，最新行政法院實務見解有相當說明。

為建立政府採購制度，就工程之定作、財物之買受或勞務之委任等採購，依公平、公開之採購程序，提升採購效率與功能，確保採購品質，訂有政府採購法，若有陪標或借牌的行為，會有刑事責任；但陪標與借牌有何不同呢？